Comment calculer et fixer le montant des pensions pour enfants ?

Les parents sont finalement les mieux placés pour savoir quelles sont les justes contributions financières qui doivent être prévues. Dans toute la mesure du possible, il est préférable de trouver un arrangement équitable plutôt que de faire de la procédure.

Si vous n’arrivez pas à vous entendre, consulter un-e médiateur/médiatrice plutôt que de vous précipiter chez un avocat.

L’établissement des budgets et des tableaux de l’entretien convenable des enfants permettent de mieux réaliser quels sont les besoins concrets à couvrir et comment.

Il est évident que la séparation ou le divorce des parents entraîne un appauvrissement de chacun, ne serait-ce que par le doublement des frais de logement. Le cas échéant, pour les revenus modestes, ne pas hésiter à demander des aides sociales pour permettre de boucler les budgets.

Si vous faites votre documentation sur divorce.ch, vous aurez à faire vos budgets et tableaux de l’entretien convenable de l’enfant, avec toutes les aides nécessaires pour le faire correctement (20 minutes environ).

Le Tribunal fédéral exige désormais qu’un budget supplémentaire, ne comprenant que les minimums vitaux, soit produit devant la juridiction de première instance. Cette exigence supplémentaire est bien sûr respectée et incluse dans les services de divorce.ch.

Si les parties ne peuvent pas s’entendre à l’amiable (consentement mutuel) sur le montant des pensions dues, le Tribunal fixera les montants des pensions en appliquant la méthode du minimum vital avec répartition de l’excédent (décrite plus bas), y compris lorsqu’il s’agit de déterminer les pensions lors d’une modification d’un jugement ou celles dues entre parents non mariés ou encore pour déterminer l’aide financière due à un enfant majeur en études.

En bref, par la méthode du minimum vital avec répartition de l’excédent, le Tribunal fédéral a uniformisé la façon dont les pensions doivent être fixées, si les parents n’arrivent pas à fixer eux-mêmes le montant des pensions pour leurs enfants, en tenant compte des besoins concrets et de l’intérêt supérieur des enfants.

L’autonomie parentale — soit l’accord des parents — à ce sujet doit être prise en considération (FF 1996 I p. 131–132 ; 5A_78/2020 ; 5A_775/2021) et le Tribunal ne peut s’en écarter que si des motifs sérieux (qu’il doit expliquer) lui font conclure que l’accord des parents sur ce point ne peut pas être accepté (ratifié) car il ne tiendrait pas suffisamment en compte les besoins concrets et l’intérêt supérieur des enfants (ATF 143 III 361 consid. 7.3.1 et 7.3.2). Par ailleurs, la réalité économique concrète doit toujours prévaloir sur les calculs d’apothicaire (ATF 147 III 265 consid. 7.3).

Enfin, il n’est pas question d’entretenir indirectement l’autre parent en fixant des pensions à un montant supérieur à leurs coûts réels, tels qu’ils résultent du tableau de l’entretien convenable de l’enfant (5A_668/2021, Consid. 2.6 ; ATF 147 III 265 consid. 7.3).

À noter qu’il ne s’agit pas d’une méthode purement comptable ou mathématique et que le Tribunal garde toujours un large pouvoir d’appréciation pour tenir compte de la situation concrète (5A_782/2023 consid. 4.1.1 ; 5A 668/2021 consid. 2.5 ; ATF 134 III 577) ; Arrêt de l’Obergericht de Soleure du 3 septembre 2020).

La méthode ne peut donc pas être remplacée par un logiciel.

Pour approfondir sur ce point, voir l’article (payant) de Philipp Maier « Unterhaltsberechnungsprogramme — Fluch oder Segen? » (2022).

• Pas de pension si le parent débiteur ne couvre pas son propre minimum vital.
• Si le parent débiteur couvre tout juste son minimum vital, le petit solde disponible est le montant de la pension pour l’enfant (les enfants).
• Au maximum, le montant de la pension est celui de l’entretien convenable de l’enfant (des enfants), soit l’ensemble des frais de l’enfant (des enfants). La pension pour enfant(s) ne doit pas être un financement indirect de l’autre parent.

Entre ces minimum et maximum, le juste montant dépend bien évidemment des capacités contributives, mais aussi du type de garde :

• Si la garde est attribuée à un parent (l’autre a un droit de visite), le parent qui n’a pas la garde doit participer aux frais de l’enfant dans une large mesure.
• Si la garde est alternée et équilibrée et que les parents ont des revenus semblables, pas de pension. En cas de revenus substantiellement différents, le parent qui gagne plus doit une pension à l’autre parent pour que le train de vie de l’enfant soit le même, qu’il soit chez papa ou chez maman. De même, si la garde alternée n’est pas équilibrée (pas 50/50), le parent qui est moins souvent avec l’enfant doit contribuer plus que le parent qui a l’enfant plus souvent.

Avec les outils de divorce.ch, vous pouvez aussi choisir de laisser le Tribunal décider du juste montant des pensions pour enfant(s) si vous ne pouvez pas vous mettre d’accord (le cas échéant, nous vous conseillons de plutôt vous adresser à un médiateur ou une médiatrice pour vous aider à trouver vous-mêmes un compromis acceptable plutôt que de se faire imposer un montant par un Tribunal). Par ailleurs, les procédures « bagarres » durent plusieurs mois, souvent plusieurs années, et ont surtout pour résultat de perturber gravement l’enfant, parfois à vie !

En-dessous d’un salaire mensuel de 6’000.- les pourcentages augmentent, en-dessus d’un salaire mensuel de 12’000.- les pourcentages diminuent.

Les Tribunaux ne calculent pas de pourcentages, mais ils fixent les pensions en utilisant la méthode du minimum vital avec répartition de l’excédent décrite plus bas.

Pour fixer le montant de la contribution d’entretien, le Tribunal se base essentiellement sur quatre principes généraux (art. 133 al. 1 CC ; art. 285 al. 1 CC) et sur l’idée que les enfants devraient bénéficier du même train de vie que celui effectivement mené par leurs parents (5A_288/2009) :

Vous pouvez également choisir et décider si les montants retenus seront indexés ou non. En principe, si l’enfant est jeune et qu’on peut s’attendre à ce que les revenus du parent payeur augmentent en fonction de l’inflation, l’indexation des pensions devrait être une option à retenir car, ainsi, la valeur du montant de la pension n’est pas amoindrie par l’inflation au fil du temps.

Enfin, en utilisant les services de divorce.ch, vous pouvez également décider que le Tribunal fixe lui-même le montant approprié de la pension alimentaire pour l’enfant ou les enfants.

Le Tribunal fédéral a harmonisé la façon de calculer le montant des pensions. Désormais, lorsque les parties ne peuvent pas trouver elles-mêmes un montant acceptable, c’est la méthode du minimum vital avec répartition de l’excédent qui s’applique.

Voir l’arrêt de principe publié aux ATF 147 III 265 ainsi que le communiqué de presse du Tribunal fédéral du 9 mars 2021.

À noter cependant qu’en cas de situation financière très confortable, le Tribunal peut s’affranchir de cette méthode (application de la méthode en une seule étape : 5A_109/2020), voire s’abstenir de fixer le montant de pensions (ATF 147 III 301).

Pour un exemple concernant 2 enfants mineurs, 1 enfant majeur + une pension pour l’ex-épouse, voir 5A_274/2023.

Pour un exemple de calcul de la pension pour l’enfant, plus une pension de prise en charge pour la mère, dans le cadre d’une garde alternée équilibrée, voir 5A_330/2022.

Cette méthode de calcul se divise en deux étapes :

a) Première étape

Détermination des revenus nets mensuels de chaque époux

Le revenu net est le revenu annuel net divisé par 12, y compris 13ème salaire, frais de représentation non réellement justifiés, bonus et gratifications (faire une moyenne des trois dernières années), revenus de la fortune, allocations familiales, prestations complémentaires, rentes AVS, AI et autres possibles revenus réguliers de toute sorte.

Si vous utilisez les outils de divorce.ch, les divers postes des revenus sont détaillés et faciles à remplir (mettre les chiffres annuels).

Si le Tribunal considère que le parent payeur peut raisonnablement percevoir une rémunération plus importante, il retiendra un revenu hypothétique.

b) Deuxième étape

Déduction des dépenses indispensables (minimum vital strict), soit :

Le solde entre les revenus (point a) ci-dessus) moins les dépenses absolument nécessaires (point b) ci-dessus) représente le solde disponible après prise en compte du strict minimum vital du droit des poursuites (« minimum vital LP » ou « strict minimum »).

Pour les revenus très modestes, on s’arrête là pour déterminer le montant de la pension pour enfant(s) en fonction du solde disponible de part et d’autre, de manière à s’assurer que chacun, parents et enfant(s), dispose au moins du strict minimum vital.

Le solde disponible, s’il est modeste, équivaut alors au montant mensuel de la pension pour enfant(s) et il n’y aura pas de pension pour l’(ex-)époux/se ni de contribution à l’entretien de l’enfant majeur.

Si le solde est négatif, pas de pension pour enfant(s).

À noter qu’on ne tient pas compte des impôts à ce stade, car les dettes fiscales ne sont bizarrement pas comptées dans le minimum vital au motif que cela avantagerait un créancier (l’administration fiscale) par rapport à tous les autres créanciers (ATF 127 III 289 ; 126 III 353). Cette façon de faire a été qualifiée de « choquante » par un juge et par de nombreux commentateurs, mais le Tribunal fédéral reste inflexible et insensible à ces critiques. Par contre, si le parent payeur est soumis à l’impôt à la source (permis B notamment), il est tenu compte des impôts puisqu’on se base sur le revenu net (5A_118/2023 ; 5A_352/2010). Pour les petits revenus, le montant de la pension diffère donc très largement selon que le parent payeur est soumis à l’impôt à la source ou non. Le raisonnement du Tribunal fédéral est certes compréhensible d’un point de vue théorique, mais parfaitement inéquitable d’un point de vue pratique.

Pour les autres cas, soit lorsqu’il y a un disponible suffisant pour couvrir les dépenses essentielles du strict minimum vital, on déduit, dans l’ordre, les postes suivants :

Pour ainsi arriver au solde disponible du minimum vital du droit de la famille et déterminer les pensions dues, d’abord aux enfants mineurs, puis, s’il reste encore du disponible, pour (ex-)époux/se. Puis s’il reste toujours du disponible, pour déterminer la prise en charge et les coûts d’entretien pour enfant(s) majeur(s).

Si des revenus ont été utilisés pour payer / rembourser des dettes et que des intérêts ou un remboursement total doivent intervenir à l’avenir, les dettes doivent en principe être prises en compte à ce stade avant de déterminer le montant disponible pour la pension (5A_60/2022).

Le solde disponible est ensuite « réparti équitablement » (appréciation du Tribunal en fonction du cas concret), souvent (mais pas nécessairement cf. ATF 147 III 265) par « grandes et petites têtes » (« nach grossen und kleinen Köpfen » en allemand), en attribuant une part à chaque enfant mineur (« petite tête ») et deux parts pour chaque parent (« grosses têtes »).

Lorsque les parents ne sont pas mariés et que la garde est attribuée, l’excédent est réparti uniquement entre le débiteur d’entretien (grande tête) et l’enfant / les enfants [petite(s) tête(s)].  Le parent non marié qui a la garde exclusive ne se voit donc pas attribuer « virtuellement » de grande tête (ATF 149 III 441 consid. 2.7), étant entendu que le Tribunal est toujours libre de moduler le résultat en fonction de son appréciation du cas concret.

Le Tribunal fédéral n’a pas encore tranché la question de la répartition de l’excédent lorsque les parents ne sont pas mariés et qu’une garde alternée est applicable.

Le Tribunal fédéral a ainsi fixé une méthode qui s’applique dans toute la Suisse et quel que soit le contexte des pensions pour enfants (majeurs/mineurs, dans un divorce / une séparation / une modification du jugement / une fin du partenariat avec enfant / des parents non mariés) alors qu’auparavant, il y avait autant de méthodes que de cantons, voire même des différences entre les diverses chambres des Tribunaux cantonaux. Cette méthode est censée donner de meilleurs résultats que la méthode des pourcentages mais, en réalité et très souvent, les résultats ne sont pas fondamentalement très différents en utilisant des pourcentages. Le calcul est juste plus compliqué et plus long. De plus, comme les Tribunaux gardent un large pouvoir d’appréciation, les résultats ne sont pas toujours prévisibles et, dans les décisions, on trouve des grandes différences de montants de pensions, alors que les revenus et les situations de base sont très semblables.

Par ailleurs, les décisions fixant le montant des pensions ne prenaient en compte les aspects fiscaux que de manière très approximative, alors que les frais de l’enfant étaient parfois calculés au centime près (5A_274/2023 consid. 3.3.2 : la part de l’excédent était selon le Tribunal cantonal de 870.- francs, le Tribunal fédéral la corrige et la fixe à 874.- francs !!). Lorsqu’il s’agissait des frais de garde ou de la répartition de la redevance TV par exemple, les impôts n’étaient estimés que de façon grossière, « au doigt mouillé ». Les obligations fiscales représentent pourtant un des postes le plus importants dans un budget. Le problème est que la détermination et la ventilation de la charge fiscale sont très difficiles à faire sans logiciel adapté (vu les taux progressifs de l’impôt en fonction du revenu notamment) et seuls 3 Tribunaux suisse-allemands sont équipés pour le faire.

Le Tribunal fédéral a corrigé cet aspect en décidant d’appliquer des pourcentages. Ainsi, si le montant de la pension représente 20 % du revenu net du parent payeur, on le répartit à raison de 20 % pour l’enfant (on augmente donc la pension de 20 %) et on réduit la charge fiscale du parent payeur de 20 % (ATF 147 III 457).

Le Tribunal fédéral permet aussi d’estimer la charge fiscale en utilisant les calculateurs d’impôts mis à disposition par les administrations fiscales sur internet (5A_316/2022 consid. 9.1).

En bref, les charges fiscales (impôts) font l’objet d’une « estimation », et non d’un calcul précis (5A_325/2022 consid. 10.2).

Il reste que cette façon de faire ne donne que des résultats très approximatifs et les pourcentages, exclus par la nouvelle méthode, reviennent néanmoins dans le calcul, en utilisant des pourcentages pour l’une des charges importantes à prendre en compte pour fixer le montant de la pension.

Pour approfondir la question fiscale, voir notamment les articles (payants) suivants :

• Daniel Bader : « Kein Unterhalt ohne Steuern » (2022)
• Philipp Maier et Andrea Waldner : « Gedanken zur neuen Praxis des Bundesgerichtes zum Unterhaltsrecht aus der Perspektive des erstinstanzlichen Gerichts » (2021)
• Sabine Aeschlimann, Daniel Bähler, Jonas Schweighauser, Diego Stoll : « Berechnung des Kindesunterhalts — Einige Überlegungen zum Urteil des Bundesgerichts vom 11. November 2020 i. S. A. gegen B. 5A_311/2019 » (2021)
• Anaïs Brodard : « Pensions alimentaires en cas de divorce : le Tribunal fédéral impose sa méthode » Le Temps (2021)
• Christine Arndt et Daniel Rader : « Steuern im Familienrecht: Praktische Hinweise zur Scheidung » (2020)

On rappelle ici que le calcul de la pension avec la méthode du minimum vital et de la répartition de l’excédent ne s’applique nécessairement que si les parents ne sont pas d’accord de fixer une pension raisonnable qui tient dûment compte des besoins réels de l’enfant et de son intérêt supérieur. Il vaut donc mieux trouver soi-même un montant acceptable (le cas échéant avec l’aide d’un-e médiateur/trice) que de se lancer dans une procédure bagarre aléatoire et coûteuse qui a surtout pour résultat de traumatiser l’enfant.

Les deux exemples qui suivent ne retiennent la charge fiscale que de manière très approximative.

D’autres exemples se trouvent dans divers articles, tels que :

• Angelo Schwizer et Hans-Peter Oeri : « Neues Unterhaltsrecht » (2022), payant
• Karin Meyer : « Unterhaltsberechnung: ist jetzt alles klar? » (2021), payant
• Tanja Ivanovic : « Der Steueranteil im Barunterhalt des Kindes » (2021), gratuit

Madame et Monsieur ont deux enfants de 13 et 15 ans.

Situation familiale
Madame : a la garde des deux enfants
Monsieur : vit seul et a un droit de visite

Allocations familiales (600.- par mois)
Versées à Madame

Salaire mensuel net (y compris bonus, 13e salaire, etc.)
Madame : 7’800.- par mois
Monsieur : 11’000.- par mois

Loyer (y compris les charges)
Madame : 1’800.- par mois
Monsieur : 1’700.- par mois

Ainsi, dans l’exemple donné, le montant que le père devrait payer à titre de contribution à l’entretien des enfants correspond à 26 % de son revenu net. Plutôt que de s’astreindre à faire ces calculs d’apothicaire, il est plus simple de prendre un pourcentage.

Le chiffre peut varier (un peu) selon que Monsieur a un très large droit de visite (il voit les enfants plus souvent et a donc plus de charges) ou pour retenir un petit montant dans le minimum LP pour les frais de droit de visite (déplacement et nourriture des enfants pendant le droit de visite. Certains Tribunaux l’acceptent (Fribourg par exemple, à concurrence de 5.- par jour de visite et par enfant), d’autres l’excluent.

On rappelle que le Tribunal n’est jamais tenu de suivre un calcul « comptable ». Au contraire, il dispose d’un très large pouvoir d’appréciation pour décider ce qui est équitable.

À noter également que la fixation du montant de la pension, en application de cette méthode, dépend de plusieurs variables, en particulier l’éventuel montant de contribution de prise en charge, les montants qui peuvent être déduits pour arriver au minimum vital du droit de la famille et les « correctifs » ou « ajustements » que le Tribunal peut faire selon son appréciation.

Voir par exemple 5A_782/2023 qui tient compte des soldes disponibles de chaque parent, dans une garde alternée, et met à la charge du père – qui gagne largement plus que la mère – l’entier des frais des enfants qui dépassent leurs minimums vitaux.

Le montant des pensions pour enfants serait très différent si le père avait un nouvel enfant avec sa compagne, ou s’il vivait en concubinage. Dans cette dernière hypothèse, le minimum vital et le loyer du père seraient réduits de moitié et le montant des pensions pour enfants serait très supérieur, puisqu’il équivaudrait à 34 % de son salaire net :

Pour approfondir le sujet et pour des commentaires sur la méthode du minimum vital avec partage des excédents, voir les articles (payants) suivants :

• Stéfanie Althaus et Simon Mettler : « Praxisfragen zur Überschussverteilung » (2023)
• Axelle Prior et Patrick Stoudmann : « Entretien de l’enfant mineur : fixation des coûts directs, parts à l’excédent et répartition des coûts » (2024)

Voir aussi, s’agissant en particulier de la volonté du législateur et de l’historique, peu avant que le Tribunal fédéral ne fixe la méthode du minimum vital avec partage de l’excédent, l’article (gratuit) d’Estelle de Luze : « Entretien de l’enfant : évolution en cours », p. 101 et ss (2017).

Au total, cette méthode est loin d’être la panacée.

Basée sur divers calculs, elle se veut plus équitable que la détermination du montant des pensions par pourcentages, mais :

• Elle est inutilement complexe. Voir par exemple ici.
• Elle est loin d’être précise. D’un côté, on retient des montants de revenus ou de charges au centime près et, de l’autre, les charges les plus importantes (impôts, part du loyer à charge de l’enfant) sont fixées en pourcentages qui ne donnent que des chiffres très approximatifs. Le résultat devient ainsi aléatoire.
• Elle donne des résultats très incertains, car le Tribunal reste toujours entièrement libre de faire sa propre appréciation et de modifier ainsi les résultats dans une très large mesure.
• Par conséquent, ces aléas très importants entraînent une insécurité juridique et une imprédictibilité regrettables qui occasionnent d’énormes frais d’avocats et une procédure sur plusieurs mois, voire plusieurs années, avec seul résultat concret des enfants qui en souffrent et en sont traumatisés, parfois à vie. La responsabilité parentale commune des deux parents est de tout faire pour que les enfants ne souffrent pas (5A_463/2022 consid. 3.5).

Plutôt que de se lancer dans de longues procédures coûteuses, il faut mettre l’enfant au centre des réflexions (qu’est-ce qui est bon et dans l’intérêt de l’enfant ? et non pas « je veux que… ») et arriver ainsi à une solution concrète et acceptable de part et d’autre, quitte — le cas échéant — à être assistés et accompagnés par un-e médiateur / médiatrice qui, contrairement au Tribunal, n’impose rien, mais amène et l’un et l’autre à trouver ensemble une solution concrète et acceptable, dans l’intérêt supérieur de l’enfant.

• La méthode arrive à des résultats parfois choquants, parfaitement théoriques et impraticables, notamment lorsque les revenus sont très bas.
• Les aléas des montants dus pour l’enfant et la longueur des procédures « bagarre » sont tels que les parents devraient toujours préférer et privilégier une solution acceptable plutôt que se battre judiciairement pendant des années. Le cas échéant, avec l’aide d’un-e médiateur/médiatrice. Car dans ces séparations/divorces « bagarre » qui traînent en longueur, il n’y a jamais de vainqueur, mais il y a toujours des perdants : les enfants, qui souffrent et sont traumatisés, parfois à vie.

La palme en la matière résulte d’un arrêt du Tribunal fédéral du 5 juillet 2021 (5A_679/2019) : 11 ans de procédure (2010 – 2021). L’enfant a 9 ans quand la procédure en séparation (MPUC) commence en 2010.

En octobre 2012 (l’enfant a 11 ans), fixation d’une pension de 9’000.- par mois en MPUC pour « l’entretien de la famille » (l’épouse et deux enfants mineurs).

En 2016, mesures provisoires dans la procédure de divorce, la pension pour l’enfant (15 ans) est fixée à 10’500.- par mois, puis réduite par la Cour d’appel à 9’000.- par mois dès septembre 2017.

Le 15 août 2018, jugement de divorce en première instance : pension réduite à 2’500.- par mois pour l’enfant (17 ans) jusqu’à sa majorité (août 2019) puis de 4’000.- par mois dès septembre 2019, et de 4’600.- par mois dès janvier 2020 et jusqu’à ses 25 ans, en cas d’études sérieuses et régulières.

Par arrêt de la Cour d’appel du 13 juin 2019, la pension est fixée à 3’300.- par mois du 1er décembre 2018 au 31 août 2019, à 3’800.- par mois du 1er septembre 2019 au 31 décembre 2019, et à 4’350.- par mois dès le 1er janvier 2020 en cas d’études sérieuses et régulières.

Bref, au fil des années et des instances, la pension pour l’enfant est de 2’500.- minimum à 10’500.- pour le même enfant, entre ses 11 ans et sa majorité !